Costituire una Società Americana in Delaware

da | Apr 5, 2019 | Corporate, Finance

Vuoi aprire una Società Americana in Delaware? Leggi qui di seguito perchè dovresti.

Stato di costituzione. Perchè il Delaware

La regola generale è che la vostra società USA, Corporation o LLC che sia, deve essere costituita nello Stato Americano ove la stessa condurrà la propria attività principale.

E` vero che se si vuole aprire una società negli Stati Uniti certi Stati, come ad esempio Delaware, Florida, Nevada e Wyoming, rappresentano alternative molto allettanti per tutta una serie di ragioni (franchise taxes ridotte o azzerate, maggiori protezioni per i directors e gli officers, privacy per gli shareholders, imperforabilità del corporate veil ecc.), tuttavia, se la vostra società americana sarà formata, ad esempio, in Delaware ma farà business nello stato di New York, sarete tenuti a pagare una doppia franchise tax ed altri costi correlati.

Il Delaware è lo stato preferito dalle Startups

Ci sono casi, tuttavia, in cui vale la pena aprire la propria società americana in uno Stato diverso da quello in cui opera. Se la vostra società è una startup che ha in programma di crescere attraendo venture capital (leggi a questo proposito il nostro articolo Startup Funding e Capital Raising), la forma societaria più appropriata è la Corporation (C-Corp) e lo Stato più indicato per la costituzione è senza dubbio il Delaware.

Allo stesso modo, se siete venture capitalists ed avete intenzione di investire in una startup di diritto USA, vorrete essere certi di investire in una Corporation disciplinata dalle leggi del Delaware. Analizziamone di seguito le ragioni.

Piercing the Corporate Veil

Per “Piercing or lifting the corporate veil” si intende un orientamento giurisprudenziale molto affermato, anche se non di frequente applicazione, nei paesi di common law, secondo il quale in certi casi i soci o i directors di una società di capitali possono essere chiamati a rispondere delle obbligazioni della società con il loro patrimonio personale.

Negli Stati Uniti, come in Italia, le società di capitali hanno personalità giuridica distinta dai propri soci e rispondono dei propri debiti soltanto nei limiti del patrimonio sociale. In certi casi particolari, tuttavia, il velo della protezione societaria viene “sollevato” o “perforato” (da qui “piercing or lifting the veil”) ed il socio viene chiamato a rispondere dei debiti sociali con il proprio patrimonio personale.

Il motivo più ricorrente in presenza del quale i giudici sollevano il corporate veil si ha quando non esiste una vera e propria separazione tra la società ed i suoi soci (cd. alter ego theory), ove ad esempio vi sia una conclamata commistione tra finanze societarie e finanze personali del socio (classico caso del socio che paga le fatture personali dall’account commerciale, di fatto trattando la società come il proprio salvadanaio).

In situazioni come queste, la società viene considerata un agent del socio e pertanto il socio, come principal del rapporto di agenzia, risponde delle obbligazioni dell’agent.

Dunque, vi sono Stati in cui i Giudici sono maggiormente inclini a sollevare il velo societario rispetto ad altri: Il Delaware è uno degli stati, insieme a Nevada e New Mexico, in cui i Giudici sono meno inclini a sollevare il corporate veil. Di conseguenza soci e directors di una società costituita in Delaware sono più protetti, ed una maggiore protezione attrae più investitori.

Differenti classi di Stock

Il capitale di una Delaware C-Corp è rappresentato da shares of stock. La legge del Delaware consente alle C-Corp di emettere differenti classi di stock: generalmente le startups emettono Common Stock e Preferred Stock. Il primo tipo viene riservato ai founders ed agli impiegati di maggior talento e livello (insieme alle stock options), mentre il secondo (Preferred Stock) viene riservato agli investitori.

Le preferred shares sono particolarmente appetibili per gli investitori in quanto conferiscono privilegi che le common non hanno, ad esempio in tema di liquidazione, di diritto di voto e di dividendi. Il diritto societario del Delaware, dunque, tutela maggiormente gli investitori ponendoli in una situazione privilegiata rispetto ai founders, il che costituisce un forte incentivo all’investimento.

Board of Directors e Business Judgment Rule

E’ molto frequente che l’investitore, a seconda dell’entità dell’investimento effettuato, ottenga un posto nel Board della società in cui investe.

Orbene, in Delaware i membri del Board sono tutelati in misura maggiore rispetto ad altri stati nei confronti delle azioni di responsabilità dei soci, essendo molto più difficile in Delaware impugnare una delibera degli amministratori in virtù della business judgment rule, secondo cui le business decisions del Board of Directors vengono preservate purchè non siano state adottate in mala fede, o situazioni di self dealing e/o palese conflitto di interessi.

Il diritto societario del Delaware, inoltre, consente anche l’introduzione negli atti costitutivi di clausole di indemnification ed exculpation che offrono protezione contro azioni di soci o di terzi nei confronti degli amministratori in misura superiore rispetto a quanto garantito da altri stati.

Diritto societario e Tribunali in Delaware

Il diritto societario del Delaware è uno dei più avanzati degli Stati Uniti ed il sistema giudiziario si avvale di un tribunale specializzato (Court of Chancery) che decide le controversie societarie in tempi ridotti basandosi su un corpo di leggi e precedenti giurisprudenziali in materia che non ha eguali in nessun altro stato americano (e probabilmente nel mondo). Non è un caso che le più grandi corporations USA (Fortune 500, Nasdaq ecc.) siano tutte costituite in Delaware.

In conclusione

Il Delaware non è l’unico stato USA che consente l’emissione di differenti classi di stock, ma certamente tutti i vantaggi e gli aspetti positivi di cui sopra, combinati tra loro, non sono riscontrabili in nessun altro stato USA. Per questo motivo gli investitori preferiscono il Delaware.

 

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